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Opinión



martes, 25 de febrero de 2020

Aspectos relevantes de la Reforma Tributaria 2020

Contenido


Aspectos generales

     Reformas realizadas por la Asamblea Nacional Constituyente, activa desde el 30 de julio de 2017.
     No fueron discutidos y consultados los cambios con los agentes económicos.
     Reformas publicadas en Gaceta Oficial N° 6.507 Extraordinario, de fecha 29 de enero de 2020.
     1967. Código Orgánico Tributario para América Latina (MCTAL). Se cimentan las bases para la aplicación del principio de legalidad.
     1982. Aplicación en Venezuela de dicho modelo, liderado por el Dr. José Andrés Octavio.
     1992. Reforma del COT, donde se dio entrada a tributos indirectos.
     1994. COT del gobierno de Rafael Caldera, donde se impuso la actualización monetaria de las multas, se elevaron las sanciones pecuniarias y se desarrolló lo concerniente a la defraudación fiscal.
     1999. Se criminaliza la evasión fiscal y se amplían notablemente las sanciones (imprescriptibilidad de delitos tributarios).
     2001. Contribuyente es igual a delincuente. Altas sanciones y medios de defensa escasos.
     2014. Dictado por el Ejecutivo Nacional, vía Ley Habilitante. Ampliación de las sanciones, se extienden los supuestos de coparticipación, se agrava la prescripción. Aumento en las sanciones de carácter penal. Ausencia de tribunales especializados; garantías procesales mínimas. Inclusión del cobro ejecutivo, como potestad de la Administración Tributaria.
     2020. Cambio drástico en la metodología de determinación de las sanciones. Disminución de garantías. Eliminada la presunción de inocencia. Derecho tributario de “enemigos”.
De acuerdo a Andrés Eloy Méndez (Presidente de la comisión de economía de la constituyente): “Perseguimos cerrar el déficit fiscal, mejorar la recaudación”

Código Orgánico Tributario

     De la Declaratoria de Incobrabilidad
Artículo 54. La Administración Tributaria podrá de oficio, de acuerdo al procedimiento previsto en este Decreto Constituyente, declarar incobrables las obligaciones tributarias y sus accesorios y multas conexas que se encontraren en algunos de los siguientes casos: 1.- Aquellas cuyo monto no exceda de cincuenta unidades tributarias (50 UT) siempre que hubieren transcurrido ocho (8) años contados a partir del 1° de enero del año calendario siguiente a aquel en que se hicieron exigibles. 2.- Aquellas cuyos sujetos pasivos hayan fallecido en situación de insolvencia comprobada, y sin perjuicio de lo establecido en el artículo 24 de este Código. Omissis. 4.- Aquellas pertenecientes a sujetos pasivos que se encuentren ausentes del país, siempre que hubieren transcurrido ocho (8) años contados a partir del 1° de enero del año calendario siguiente a aquel en que se hicieron exigibles, y no se conozcan bienes sobre los cuales puedan hacerse efectivas. (Antes 5 años). 
     Prescripción
En el artículo 62 se agrega que “el cómputo del término de la prescripción se suspende en los supuestos de falta de comunicación del cambio de domicilio. Esta suspensión surtirá efecto desde la fecha en que se deje constancia de la inexistencia o modificación del domicilio informado a la Administración Tributaria. La suspensión de la prescripción se prolongará hasta la actualización del nuevo domicilio por parte del sujeto pasivo.
     Unidad Tributaria (UT)
a)    Se elimina la condición de los 183 días a efectos de la determinación de la UT aplicable en tributos anuales.
b)   Para el caso de tributos anuales, la UT aplicable será la que este vigente al cierre del ejercicio.
c)    Se ordena a los órganos y entes del Poder Público a que en un plazo de 1 año, procedan a sustituir la unidad de medida, en caso de estar expresadas en UT (beneficios laborales, tasas y contribuciones).
d)   Se elimina la obligación de ajustar anualmente la UT dentro de la primera quincena del mes de febrero de cada año. El Presidente tendrá un peso importante al momento de determinar la UT.
e)   Se elimina el mecanismo de determinación de la UT en función al Índice Nacional de Precios al Consumidor.
f)     Prácticamente queda eliminado el uso de la UT, excepto por: desgravámenes personas naturales, calificación de sujetos pasivos especiales, etc.
Se transgrede la armonización y coordinación del poder y las potestades tributarias entre las distintas administraciones tributarias, prevista en el Artículo 156 de la Constitución, recogido por la Ley Orgánica del Poder Público Municipal, en su Artículo 161.
Con este cambio se estimula la descoordinación entre las autoridades tributarias y un alto grado de incertidumbre para los contribuyentes.
     Exenciones y Exoneraciones
a)    Las exoneraciones pasan a tener un límite de un año (antes 5 años), prorrogable por un período igual.
b)   Se da un cambio para las instituciones sin fines de lucro, manteniendo solo el beneficio para las dedicadas a actividades religiosas y de culto.
c)    Las exoneraciones quedarán contempladas en un “Decreto General de Exoneraciones de Tributos Nacionales” anual, emitido por el Ejecutivo Nacional.
d)   Será nula cualquier exoneración que no se encuentre contenida en el referido Decreto.
     Ilícitos Tributarios
a)    Se elimina el uso de la UT, y se incorpora el uso del “tipo de cambio oficial de la moneda de mayor valor” (MMV), publicada por el Banco Central de Venezuela.
b)   Aplica tanto para las multas que estaban fijadas en UT, así como el proceso de actualización de las que estaban representadas en porcentajes.
c)    No se modificó el número de días de cierre del establecimiento, en los casos que aplicare.
d)   No se modificó el número de UT, en comparación con el tipo de cambio, por lo que se registra un significativo aumento en las sanciones. Pudiésemos estar frente a incrementos superiores a 1600%.
e)   En el Artículo 115, se lleva la multa máxima al 1000% (retenciones hechas y no enteradas).
De acuerdo a Ecoanalitica, el COT pasa a penalizar la tenencia de divisas, siendo el consumidor final el más afectado.
Tendencia inflacionaria, dado que más del 50% de las transacciones se están haciendo en dólares, pudiendo llegar al 70% al final del año.
     Ilícitos Tributarios Penales
El Artículo 118 establece en su Parágrafo Único que “en los casos de ilícitos sancionados con penas restrictivas de libertad a los que se refieren los numerales 1, 2 y 3 de este artículo, la acción penal se extinguirá si el infractor admite los hechos y paga dentro [d]el lapso de diez (10) días hábiles siguientes a la notificación de la resolución, el monto total de la obligación tributaria, sus accesorios y sanciones, aumentadas en quinientos por ciento (500%). Este beneficio no procederá en los casos de reincidencia en los términos establecidos en este Código.
     Facultades, Atribuciones, Funciones y Deberes de la Administración Tributaria
En el Artículo 131, el numeral 22 atribuye a la Administración Tributaria la posibilidad de ejercer acciones penales, sin perjuicio de las competencias del Ministerio Público.
     Facultades de Fiscalización y Determinación
El COT 2014 establecía la posibilidad de exigir el pago de tributos, accesorios e intereses en moneda extranjera. Dicha literalidad quedó suprimida, por lo que es confuso saber si el BCV, el Ministerio respectivo y el Ejecutivo Nacional podrían diseñar algo distinto de forma administrativa.
     Deberes de la Administración Tributaria
Se agrega en el Artículo 147, la posibilidad de crear mecanismos que atiendan a personas con discapacidad, que sean contribuyentes tributarios.
     Procedimientos de Verificación
Artículo 183: “En los casos en que existieran elementos que presupongan la comisión de algún ilícito tributario sancionado con pena restrictiva de libertad, la Administración Tributaria, una vez verificada la notificación de la Resolución de Imposición de Sanción, enviará de forma inmediata copia certificada del expediente al Ministerio Público, a los fines del inicio del proceso penal correspondiente”.
     Del Procedimiento de Fiscalización y Determinación
a)    En cuanto al inicio del Sumario Administrativo, se reduce a 15 días (25 días bajo condiciones normales), en los casos que se presuma que ha habido defraudación.
b)   De igual forma, en caso de existir indicios de defraudación, la autoridad tributaria deberá decidir en 180 días (1 año bajo condiciones normales).
     Del Procedimiento de Fiscalización y Determinación
Artículo 204. La Administración Tributaria podrá realizar actuaciones de control posterior tributario sobre las resultas de un procedimiento de verificación o fiscalización y determinación en los siguientes casos:
1.- Cuando por causa sobrevenida tengan conocimiento de hechos, elementos o documentos que de haberse conocido o apreciado, hubieres producido un resultado distinto.
2.- Cuando existan elementos que hagan presumir que el funcionario responsable del procedimiento de verificación o fiscalización y determinación, se encuentre incurso en el delito establecido en el artículo 62 del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley contra la Corrupción.
     Del Procedimiento de Fiscalización y Determinación
Parágrafo Único: En ejercicio de la potestad de control posterior tributario, la Administración Tributaria podrá anular Resoluciones y Actas que se encuentren firmes en sede administrativa y ejercer las facultades que le confiere la Sección Segunda del Capítulo I del Título IV de este Decreto Constituyente, debiendo respetar en todo momento el derecho a la defensa y al debido proceso del contribuyente.
     Cobro Ejecutivo
a)    Los gastos que se generen producto del cobro ejecutivo, deberán ser sufragados por el deudor.
b)   Se agrega la notificación que debe hacerse a las instituciones del Estado y financieras, a fin de prohibir la enajenación de bienes, así como la movilización de cuentas bancarias, en el marco del cobro ejecutivo.
c)    No se aceptaran fraccionamiento de pagos.
d)   En caso de que en el acto de remate, el proceso quede desierto, el bien se adjudicará a la Administración Tributaria.
e)   El SENIAT tendrá prevalencia sobre cualquier otra autoridad tributaria.
     Cobro Ejecutivo
a)    Los gastos que se generen producto del cobro ejecutivo, deberán ser sufragados por el deudor.
b)   Se agrega la notificación que debe hacerse a las instituciones del Estado y financieras, a fin de prohibir la enajenación de bienes, así como la movilización de cuentas bancarias, en el marco del cobro ejecutivo.
c)    No se aceptaran fraccionamiento de pagos.
d)   En caso de que en el acto de remate, el proceso quede desierto, el bien se adjudicará a la Administración Tributaria.
e)   El SENIAT tendrá prevalencia sobre cualquier otra autoridad tributaria.
     Medidas Cautelares
a)    En caso de medidas cautelares, el SENIAT tendrá prevalencia sobre otras autoridades tributarias.
b)   No se aceptaran fraccionamiento de pagos.
     Del Tratamiento de Mercancías Objeto de Comiso
a)    Nueva sección para este tipo de supuestos.
b)   Los funcionarios competentes entregarán los efectos decomisados a la máxima autoridad de la respetiva oficina de la autoridad tributaria.
c)    Se debe dejar constancia en acta de las circunstancias del evento, lista de bienes y valores asociados.
d)   En caso de actos firmes, se podrá proceder al remate de los bienes.
e)   En caso de que los bienes sean de interés social, se podrá fundamentar la necesidad de que el Estado disponga de éstos.
f)     En caso de destrucción, deberá estar presente en el acto un funcionario debidamente autorizado, quien levantará el acta asociada al evento.
     De los Informes de las Partes y del Auto para Mejor Proveer
Artículo 305. De las sentencias definitivas dictadas por el Tribunal de la causa o de las interlocutorias que causen gravamen irreparable, podrá apelarse dentro de lapso de ocho (8) días de despacho, contados conforme lo establecido en el artículo anterior.
Cuando se trate de la determinación de tributos o de la aplicación de sanciones pecuniarias, este recurso procederá solo cuando la cuantía de la causa exceda de cien (100) veces el tipo de cambio oficial de la moneda de mayor valor, publicado por el Banco Central de Venezuela, para las personas naturales y de quinientas (500) veces el tipo de cambio oficial de la moneda de mayor valor, publicado por el Banco Central de Venezuela, para las personas jurídicas.
     Disposiciones Transitorias y Finales
a)    Artículo 343. Para las infracciones cometidas antes de la entrada en vigencia de este Código, se aplicarán las normas previstas en el Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley del Código Orgánico Tributario de 2014.
b)   Artículo 346. Los órganos y entes del Poder Público tendrán un plazo de un (1) año contado a partir de la fecha de publicación de este Decreto Constituyente en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela, para sustituir la unidad de medida para la determinación de beneficios laborales o tasas y contribuciones especiales derivadas de los servicios que prestan, en los casos en que se encuentren actualmente establecidas en unidades tributarias.
     Disposiciones Transitorias y Finales
a)    Artículo 347. El Ejecutivo Nacional tendrá  un plazo de sesenta (60) días, contados a partir de la fecha de publicación de este Decreto Constituyente en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela, para dictar el Decreto General de Exoneraciones de Tributos Nacionales.
Las exoneraciones establecidas antes de la publicación de este Decreto Constituyente en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela mantendrán su vigencia hasta que el Ejecutivo Nacional dicte el Decreto General de Exoneraciones de Tributos Nacionales.
b)   Artículo 351. Se deroga el Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley del Código Orgánico Tributario publicado en Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela N° 6.152 Extraordinario, de fecha 18 de noviembre de 2014 y todas las disposiciones legales que colidan con las materias que regula este Decreto Constituyente, las cuales estarán regidas únicamente por sus normas y por las leyes a las que éste remita expresamente.
c)    Artículo 352. Este Decreto Constituyente mediante el cual se dicta el Código Orgánico Tributario entrará en vigencia a los treinta (30) días continuos siguientes a su publicación en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela.

Ley Orgánica de Aduana

·      Fueron modificados un total de 21 artículos.
·      Aumento de facultades para el Presidente o Presidenta de la República, incluso sin la anuencia de sus ministros.
·      Sustitución de la UT, por el tipo de cambio oficial de la moneda de mayor valor, publicado por el Banco Central de Venezuela, en cuanto a la fijación de tasas, impuestos, multas y cualquier otro elemento análogo.
·      La Reforma en la Ley Orgánica de Aduanas, creará un Comité para las políticas aduanera y de comercio exterior, que teóricamente agilizará la revisión de cada arancel.
·      De acuerdo al Artículo 195, “El presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley, entrará en vigencia cumplido el plazo de veinte (20) días continuos, contados a partir del día siguiente de su publicación en Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela”.

Ley de Impuesto al Valor Agregado

·      Fueron modificados un total de 9 artículos.
·      Artículo 27. Omissis. Se aplicará una alícuota adicional que podrá ser modificada por el Ejecutivo Nacional y estará comprendida entre un límite mínimo de quince por ciento (15%) y un máximo de veinte por ciento (20%) a los bienes y prestaciones de servicios de consumo suntuario definidos en el artículo 61 de esta Ley. (solo cambio de forma).
·      Se aplicará una alícuota adicional que podrá ser modificada por el Ejecutivo Nacional y estará comprendida entre un límite mínimo de cinco por ciento (5%) y un máximo de veinticinco 25% de los bienes y prestaciones de servicios pagados en moneda extranjera, criptomoneda o criptoactivo distinto de los emitidos y respaldados por la República Bolivariana de Venezuela (PETRO), en los términos señalados en el artículo 62 de esta Ley. El Ejecutivo Nacional podrá establecer alícuotas distintas para determinados bienes y servicios, pero las mismas no podrán exceder los límites previstos en este artículo (cambio de fondo).
·      De acuerdo a Leonardo Palacios, la creación de esta nueva alícuota generará: “más inflación, mayor costo del cumplimiento de las obligaciones por parte de la pequeña y mediana empresa. Veremos más escasez, y también afecta a los procesos productivos”.
·      Artículo 62. La alícuota impositiva establecida en el tercer aparte del artículo 27 de esta Ley, la fijará el Ejecutivo Nacional mediante Decreto y se aplicará cuando ocurra cualquiera de los siguientes supuestos:
1.- Cuando la venta de bienes muebles o la prestación de servicios ocurridas en el territorio nacional sea pagada en moneda distinta a la de curso legal en el país, o en criptomoneda o criptoactivo diferentes a los emitidos y respaldados por la República Bolivariana de Venezuela. Si el documento de compraventa de un bien mueble requiere para su validez que un notario dé fe pública de su suscripción por las partes contratantes, éste deberá solicitar, previo a la autenticación del documento, el o los documentos que demuestren el pago del bien mueble en bolívares, o en criptomeda o criptoactivo emitidos y respaldados pro la República Bolivariana de Venezuela. En su defecto, deberá exigir el comprobante de pago de la obligación tributaria a la que se refiere este artículo;
2.- Cuando se realicen ventas de bienes inmuebles que sean pagadas en moneda distinta a la de curso legal en el país, criptomoneda o criptoactivo diferentes a los emitidos y respaldados por la República Bolivariana de Venezuela.
En este caso, los registradores deberán solicitar, previo al registro del documento de compraventa, el o los documentos que demuestren el pago del inmueble en bolívares, o en criptomoneda o criptoactivo emitidos y respaldados por la República Bolivariana de Venezuela. En su defecto, deberá exigir el comprobante de pago de la obligación tributaria a la que se refiere este artículo.
Parágrafo Primero: En los casos de ventas de bienes muebles o prestación de servicios que se encuentren exentos o exonerados del pago del impuesto previsto en esta Ley; o de la venta de bienes inmuebles, se aplicará solo la alícuota impositiva adicional que establezca el Ejecutivo Nacional, de conformidad con el tercer aparte del articulo 27 de esta Ley.
Parágrafo Segundo: Se exceptúa de la aplicación de la alícuota impositiva establecida en el tercer aparte del artículo 27 de esta Ley, a las operaciones realizadas por la República, los órganos del Poder Público Nacional, el Banco Central de Venezuela, los entes de la Administración Pública Nacional con o sin fines empresariales y los agentes diplomáticos y consulares acreditados en el país sobre la base de reciprocidad, y los organismos internacionales de los que la República Bolivariana de Venezuela es parte activa.
Parágrafo Tercero: El Presidente de la República podrá exonerar el pago de la alícuota establecida en el tercer aparte del artículo 27 de esta Ley a determinados bienes, servicios, segmentos, sectores económicos del país y/o medios de pago.
·      Por primera vez en la legislación venezolana se agrega una alícuota impositiva en la venta de bienes inmuebles.
Surgen distintas interpretaciones al respecto:
1.    Pagarán IVA todas las transacciones, independientemente del que el vendedor no sea contribuyente habitual del impuesto (Ejemplo: caso de importadores).
2.    Aplica el IVA solo en el caso de ventas hechas por constructoras, inmobiliarias o revendedores de inmuebles.
·      Artículo 69. Omissis. A los fines de la emisión de la factura por las operaciones señaladas en el artículo 62 de esta Ley, debe expresarse en la moneda, criptomoneda o criptoactivo en que fue pagada la operación y su equivalente a la cantidad correspondiente en bolívares. Asimismo, deberá constar ambas cantidades en la factura con indicación del tipo de cambio aplicable, base imponible, impuesto y monto total.
·      El Artículo 71 establece que “la alícuota impositiva establecida en el tercer aparte del artículo 27 de esta Ley entrará en vigencia a los treinta (30) días continuos siguientes a la publicación en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela del decreto del Ejecutivo Nacional que establezca la alícuota aplicable”.
·      El Artículo 72 establece que “el presente Decreto Constituyente de Reforma Parcial del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley que Establece el Impuesto al Valor Agregado, entrará en vigencia a los sesenta (60) días continuos siguientes a su publicación en Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela”.

Reflexiones finales

  1. De acuerdo a Econoanalitica, el Petro no es moneda de curso legal (aun cuando pudiese llegar a hacerlo en caso de sustituir totalmente al bolívar).
Es una unidad cuenta, que puede ser utilizado como un mecanismo de reconversión a bajo costo.
Pudiese tener problemas de convertibilidad en mecanismos más líquidos (dinero) que sean factibles para los comerciantes; no obstante, pudiese venir un proceso de adaptación forzoso.
  1. La Reforma se da en el seno de la Asamblea Nacional Constituyente.
  2. Se reforma la unidad de medida, a efectos de la determinación de sanciones. Incertidumbre en cuanto a la eventual exposición fiscal.
  3. Reducción en la duración de beneficios fiscales (exoneraciones).
  4. Aumento de penas privativas y criminalización de los contribuyentes.
  5. Eliminación de la presunción de inocencia.
  6. Mayor discreción presidencial en materia aduanal.
  7. Sobre alícuota para transacciones en moneda extranjera y en criptoactivos/criptomedas, distintas al Petro.
  8. No está claro el manejo del Petro y su confiabilidad como mecanismo de ahorro.
  9. No se ha hablado acerca de los mecanismos de calificación de sujetos pasivos especiales, ni de desgravámenes para personas naturales residentes.
  10. Se estima que la inflación proyectada anual ronda los 2500% (2019 estuvo en 9585,50%, según BCV).
  11. La caída del PIB se estima en 10% (2019 estuvo entre 30% y 40%).


viernes, 21 de febrero de 2020

Transacciones en moneda extranjera y su tratamiento en materia de tributación municipal; caso: Municipio Caroní del Estado Bolívar


Transacciones en moneda extranjera y su tratamiento en materia de tributación municipal; caso: Municipio Caroní del Estado Bolívar
Foreign currency transactions and their municipal taxation treatment; case: Caroní Municipality of the Bolivar State
 Wladimir García C.[1]
@wlagc

Resumen

La presente investigación de carácter documental tiene como objetivo determinar la factibilidad legal en cuanto a la gravabilidad de diferenciales en cambio a efectos municipales, específicamente en el Municipio Caroní, del Estado Bolívar, en el entendido de que por la tenencia de activos y pasivos en moneda extranjera se deben reconocer en los estados financieros ganancias y/o pérdidas a cada fecha de corte. Para llevar a cabo la investigación se describe lo previsto en el marco contable aplicable en el país, se analiza lo establecido en la normativa vigente en materia municipal y se identifican los principales criterios de los tribunales venezolanos, a fin de poder contrastar las distintas posiciones en dicha materia. Dentro de las conclusiones más resaltantes se puede observar el hecho de que el impuesto sobre actividades económicas, de industria, comercio, servicios o de índole similar no persigue gravar la generación de ingresos, si no tributar por la ejecución de operaciones en el espacio territorial del municipio a través de una base fija o establecimiento permanente de manera habitual. Siendo así, los diferenciales en cambio no pueden ser considerados materia gravable, dado que no son parte del giro de negocios, sino la consecuencia contable y financiera producto de la tenencia de activos y/o pasivos en moneda extranjera.
Palabras claves: Municipal, diferencia en cambio, impuesto, Caroní

Abstract

The purpose of this documentary investigation is to determine the legal feasibility regarding the municipal taxability of exchange differences, specifically in the Caroní Municipality, of the Bolivar State, in the understanding that by the possession of assets and liabilities in Foreign currency must be recognized in the financial statements gains and / or losses at the end of each period. To carry out the investigation, the provisions of the accounting framework applicable in the country are described, the provisions of the current regulations in municipal matters are analyzed and the main criteria of the Venezuelan courts are identified, in order to be able to contrast the different positions. Among the most important conclusions, we can remark the fact that the tax on economic activities of industry, commerce, services, or of a similar nature does not seek to tax the generation of income, if not to pay for the generation of operations in the territorial space of the municipality through a fixed base or permanent establishment on a regular basis. Thus, the differentials in exchange cannot be considered taxable matter, since they are not part of the business; it is an accounting and financial consequence of the possession of assets and / or liabilities in foreign currency.
Keywords: Municipal, exchange difference, tax, Caroní

Introducción

En un contexto descentralizado y federal, en los términos previstos en el Artículo 4 de la Constitución Nacional de la República Bolivariana de Venezuela, los municipios tienen impacto en el funcionamiento de la sociedad venezolana. En la práctica, son el nivel político que se encuentra más cercano a las comunidades, por lo que los recursos que manejen propiciaran la satisfacción de importantes necesidades públicas. El funcionamiento eficiente de las alcaldías, debe reflejarse de forma inmediata en los espacios territoriales considerados parte de su jurisdicción.
De acuerdo a la Constitución Nacional de la República Bolivariana de Venezuela, las fuentes de ingreso de las Alcaldías son diversas, siendo la tributación una de ellas. El principal impuesto en este nivel geopolítico es el relacionado con las operaciones económicas que realizan las entidades dentro de la jurisdicción municipal, el cual está asociado a la ejecución de actividades de industria, comercio, servicio o de índole similar. En este sentido, las alcaldías tributan a las entidades por el hecho de hacer operaciones en su jurisdicción, apoyados en los beneficios que éstas otorgan en materia de ordenamiento urbano y municipal de su competencia. Siendo así, las alcaldías ordenan el pago del tributo y con ello las empresas logran ser más productivas en ambientes teóricamente eficientes.
Palacios (1996, p 5), considera que “la autonomía municipal desde el punto de vista jurídico, y tomando en cuenta al municipio, es la facultad y aptitud reconocida por el Poder Constituyente a los entes públicos territoriales para autodeterminarse dentro de la esfera competencial señalada por la Constitución y desarrollada por la legislación. Para ser más precisos, podemos expresar (…) que se entiende por autonomía local el derecho y la capacidad efectiva de los municipios de ordenar y gestionar una parte importante de los asuntos públicos en el marco de la ley, bajo su propia responsabilidad y en beneficio de sus habitantes, quedando reservada a la Constitución o a la Ley la definición de esas competencias”. Como ya se ha destacado, las alcaldías tienen un impacto significativo en la sociedad, por lo que gozan de importantes competencias para hacer una labor más cercana y necesariamente eficiente, eficaz y efectiva. La forma de autogestionarse y autorregularse es el mejor ejemplo de descentralización.
De acuerdo con cifras de inflación emitidas por el Banco Central, Venezuela ha estado inmersa en una severa crisis económica e institucional. Uno de los principales elementos de la recesión  está relacionada con el prolongado control cambiario que inhibió, entre otras cosas, el ingreso de inversión extranjera, manteniendo anclado (y con esporádicas devaluaciones) el tipo de cambio oficial de forma consistente en el tiempo. Esto prácticamente eliminó el reconocimiento contable “legal” de diferenciales en cambio propias de transacciones en moneda extranjera, que se dan en operaciones comerciales habituales en economías abiertas al mercado.
Las alcaldías no escapan de la realidad inflacionaria del país, viendo mermados sus ingresos de forma significativa, considerando que de igual forma deben cumplir con obligaciones con terceros que requieren de la disposición de suficientes y constantes recursos económicos. Por otro lado, el hecho de recibir el pago de impuestos sobre actividades económicas, de industria, comercio, servicios o de índole similar de forma tardía (más allá de los tiempos previstos en las normas), debilita el poder de compra de las instituciones públicas, lo que deviene en la desmejora de los servicios asociados a los municipios.
En este sentido, el objetivo de la presente investigación se centra en determinar la factibilidad legal en cuanto a la gravabilidad de diferenciales en cambio a los efectos municipales, específicamente en el Municipio Caroní, del Estado Bolívar, habida cuenta de que dichos saldos pudiesen ser sustancialmente superiores a los ingresos por operaciones, considerando los cambios en materia cambiaria presentados en los últimos años en el país, como forma indirecta de indexar el pago del impuesto a las actividades económicas, de industria, comercio, servicios o de índole similar.
En ese sentido, la presente investigación describe lo previsto en el marco contable aplicable en el país, analiza lo previsto en la normativa vigente en materia municipal e identifica los principales criterios de los tribunales venezolanos, a fin de poder contrastar las distintas posiciones en carácter tributario.
Epistemológicamente, los casos de reconocimiento contable de diferenciales en cambio (principalmente pérdidas, producto de la actualización de deudas con proveedores), fueron obviados por las autoridades tributarias, dado que lejos de ser beneficioso en los procesos de determinación tributaria, terminaban siendo un potencial gasto admisible para todos los efectos (sin perjuicio de aspectos de realización que deben ser atendidos en el análisis). No obstante a la anterior, una vez disminuidas las presiones legales sobre operaciones cambiarias, se propician condiciones para que los contribuyentes comiencen a pactar transacciones en operaciones extranjeras, afectadas por el tipo de cambio oficial, generándose ganancias en cambio reconocidas en los estados financieros. Dichas transacciones son producto de devaluaciones o fluctuaciones de la moneda, y no forman parte del giro habitual de los negocios; no obstante a ello, terminan siendo materialmente significativas en entidades con importantes actividades comerciales en moneda extranjera.
En materia municipal, la base imponible está constituida por el ingreso bruto percibido, por lo que ante la problemática planteada, es fundamental identificar los elementos que son considerados materia gravable, constatando con ello la legalidad de gravar diferenciales en cambio, si esta fuere la posición de las autoridades tributarias municipales. Para ello es importante entender gnoseológicamente la perspectiva legal prevista en la normativa vigente, en sentencias de los tribunales venezolanos y de la doctrina disponible.
En lo axiológico, se identifica el impacto que pudiese tener la situación en los sujetos activos y pasivos de la obligación tributaria, en cuanto a la recaudación tributaria y las consecuencias económicas para las partes involucradas, buscando obtener con esto una aproximación de la realidad más viable para los actores, basada en las perspectivas de los involucrados.
Para poder realizar la presente investigación de corte documental, se tomó información disponible en materia municipal, presentada en normativas vigentes, doctrinas y sentencias, para con ello dar una aproximación razonable de la situación planteada.
Para la autoridad tributaria, poder gravar las ganancias por diferencia en cambio generaría un significativo incremento de la recaudación, mientras que para los sujetos pasivos, podría terminar siendo la confiscación de su renta, dado que se estaría obviando su verdadera capacidad contributiva.

Reconocimiento contable de diferenciales en cambio

Desde el punto de vista contable podemos definir al ingreso,  de conformidad con la Norma NIFF para las PYMES 2015 vigente a partir del 1 de Enero de 2017,  en los siguientes términos:
Ingresos son los incrementos en los beneficios económicos,  producidos a lo largo del periodo que se informa, en forma de entradas o incrementos de valor de los activos,  o bien como decrementos de los pasivos,  que dan como resultado aumentos del patrimonio,  distintos de las relacionadas con las aportaciones de los propietarios.
De la siguiente definición podemos destacar lo siguiente:
1.             Son incrementos en los beneficios económicos, constituyéndose en incremento de los recursos económicos.
2.             Producidas en forma de entradas o incrementos de valor de los activos,  o bien como decrementos de los pasivos, partiendo de la recuperación de un activo o la extinción  o disminución de una de una deuda;  es decir de un pasivo.
3.             Que dan como resultado aumentos del patrimonio, lo que suponen incrementos en el patrimonio neto de la empresa y que por formar parte de éste,  poseen una característica de disponibilidad para la compañía.
El punto tercero deja claro que no solo se trata de  un incremento de los recursos económicos de una empresa,  que evidentemente implica disponibilidad en el sentido jurídico de la palabra,  de dicho recurso para que la compañía haga uso de él con total libertad,  pues tomando en cuenta que el patrimonio supone la propiedad de los activos,  pasivos y bienes que lo conforman,  necesariamente,  esta propiedad posee los elementos propios que la caracterizan; es decir,  uso,  goce,  disfrute y disposición.
Continuando con la figura del ingreso,  establece  la Norma NIFF para las PYMES 2015,  lo siguiente:
La definición de ingresos incluye tanto a los ingresos de las actividades ordinarias como a las ganancias:
Los ingresos de las actividades ordinarias surgen en el curso de las actividades ordinarias y adoptan una gran variedad de nombres,  tales como ventas,  comisiones,  intereses,  dividendos regalías y alquileres.
Ganancias son otras partidas que satisfacen la definición de ingresos pero que no son actividades ordinarias.  Cuando las ganancias se reconocen en el estado de resultado integral,  es usual presentarlas por separado,  puesto que el conocimiento de las mismas es útil para la toma de decisiones económicas.
Tal como se destaca en el párrafo anterior, es importante distinguir entre actividades ordinarias y las que son efectuadas de forma no habitual, que aun cuando cumplen con la definición de ingreso, no son generadas por el giro natural del negocio.
Siendo este el caso, desde el punto de vista legal, las operaciones ordinarias o habituales son las que se encuentran concentradas en la cláusula estatutarias de “objeto” empresarial de las entidades, quien se encarga de describir detalladamente las actividades que dan pie a la creación de la figura jurídica.
En torno a dicha cláusula legal, las empresas estarán o no en capacidad jurídica de realizar lícitamente una actividad de comercio, industria y/o servicio. Cualquier actividad no contemplada, sencillamente deberá ser desestimada, a menos que sean realizados los cambios respectivos a través de los instrumentos legales disponibles.
Las Normas Internacionales de Información Financiera (NIIF) son las normas contables emitidas por el Consejo de Normas Internacionales de Contabilidad (IASB, por sus siglas en inglés) con el propósito de uniformar la aplicación de normas contables en el mundo, de manera que sean globalmente aceptadas, comprensibles y de alta calidad. Las NIIF permiten que la información de los estados financieros sea comparable y transparente, lo que ayuda a los inversores y participantes de los mercados de capitales de todo el mundo a tomar sus decisiones.  Estas normas son adaptadas por las compañías que así lo dispongan en sus políticas contables de conformidad a la naturaleza de su giro.
A través de dicho esquema, es posible que contadores de distintas jurisdicciones estén en la capacidad de leer y entender uniformemente, tanto la revelación como la presentación de las cifras contables.
Puntualmente, de conformidad con la Norma NIFF para las PYMES 2012,  el diferencial cambiario se define en los siguientes términos:
Es la diferencia que surge al convertir un determinado número de unidades de una moneda a otra moneda,  utilizando tasas de cambio diferentes.
Cuando se recibe una cantidad de dinero en divisa,  ésta debe ser registrada en la contabilidad de la empresa que la recibe en moneda de curso legal, debiendo ser reestructurada en el tiempo,  mediante el uso de las Tasas de Cambio Vigente, que se mantiene para el cierre del ejercicio, publicada por la autoridad pertinente, que para nuestro caso es el Banco Central de Venezuela. Dicha situación ocurre de igual forma con cualquier otro activo o pasivo expresada en moneda extranjera.
El diferencial en cambio,  nace producto de la tenencia de un bien,  derecho u obligación en moneda extranjera y sirve como elemento de ajuste que permite conocer el valor real a fecha de corte,  que permitirá realizar un activo o extinguir una obligación.  Esta diferencia recibirá tratamiento de ganancia o pérdida, dependiendo lo que la origine. Es improbable considerar que el giro habitual de un negocio sea el de mantener activos y pasivos en moneda extranjera, para finalmente realizar una ganancia o pérdida, solo por la tenencia de los mismos.
En sí mismo, el diferencial en cambio no es la ejecución de una actividad empresarial. Es una consecuencia económica que se da producto de devaluaciones oficiales de la moneda, o fluctuaciones presentadas por las fuerzas del mercado. El diferencial cambiario está sustentado en el hecho de que todo activo o pasivo en moneda extranjera debe reconocer dicho efecto, con el objetivo de dar valor razonable a las cifras contables, estando asociada al hecho de proveer información certera a todos los usuarios.
En este caso particular, el ingreso por este concepto no es presentado como parte de la ganancia bruta, dado que no nace primigeniamente del objeto mercantil de la entidad, si no de la variación cambiaria producida por fluctuaciones o devaluaciones de la moneda.
Para el caso venezolano, la tenencia de activos en moneda extranjera, superiores a pasivos del mismo tenor, genera potencialmente una ganancia neta. Siento así, una entidad con pérdida bruta, pudiese presentar ganancia neta, solo por el efecto que se genera producto de la devaluación oficial o fluctuación por mercado de la moneda extranjera. Esta situación, pudiese replicarse en jurisdicciones con rigurosos controles de cambio, produciéndose distorsiones en la forma como se presentan y revelan los datos contables a fecha de corte.

Potestad tributaria

De acuerdo con la Constitución Nacional de la República Bolivariana de Venezuela, publicada en Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela Nº 5.453 Extraordinario, de fecha 24 de Marzo 2000, específicamente en su Artículo 316,  “El sistema tributario procurará la justa distribución de las cargas públicas según la capacidad económica del o la contribuyente, atendiendo al principio de progresividad, así como la protección de la economía nacional y la elevación del nivel de vida de la población; para ello se sustentará en un sistema eficiente para la recaudación de los tributos”. Junto con el principio de legalidad, la progresividad y medición apropiada de la capacidad contributiva son dos de los más importantes principios tributarios. Ambos garantizan una suerte de justicia para con los contribuyentes.
El sistema tributario debe garantizar la continuidad operativa de las entidades, por lo que el ordenamiento jurídico debe ir dirigido a atender las realidades económicas y no a intervenir de forma negativa en la ejecución de actividades de comercio licitas en el país, todo esto enmarcado en el Principio de Legalidad concentrado en el Artículo 317 eisudem, el cual señala que no se “(…) podrá cobrarse impuestos, tasas, ni contribuciones que no estén establecidos en la ley, ni concederse exenciones y rebajas, ni otras formas de incentivos fiscales, sino en los casos previstos por las leyes (…)”, eliminando además que los mismos se vuelvan confiscatorios; es decir, que su existencia en si misma ponga en riesgo el sostenimiento empresarial. Un sistema tributario con alta presión tributaria, puede devenir en la eliminación paulatina de negocios en marcha, por lo que es un punto que debe ser armonizado de forma efectiva por los distintos niveles geopolíticos.
Para el caso que nos ocupa, el Artículo 179 de la misma constitución, señala que los Municipios tendrán principalmente como ingreso, la recaudación de tasas por el uso de sus bienes o servicios; las tasas administrativas por licencias o autorizaciones; los impuestos sobre actividades económicas de industria, comercio, servicios o de índole similar, con las limitaciones establecidas en esta Constitución; los impuestos sobre inmuebles urbanos, vehículos, espectáculos públicos, juegos y apuestas lícitas, propaganda y publicidad comercial; y la contribución especial sobre plusvalías de las propiedades generadas por cambios de uso o de intensidad de aprovechamiento con que se vean favorecidas por los planes de ordenación urbanística, siendo una potestad tributaria distinta y autónoma de las potestades reguladoras que la Constitución o las leyes atribuyan al Poder Nacional o Estadal sobre determinadas materias o actividades. Tal como se desprende de dicho Artículo, las alcaldías tienen importantes fuentes ingresos de carácter tributario, siendo el impuesto sobre actividades económicas, de industria, comercio, servicios o de índole similar, el de mayor importancia monetaria.
Para todos los efectos, los Municipios no están facultados para: i) crear aduanas ni impuestos de importación, de exportación o de tránsito sobre bienes nacionales o extranjeros, o sobre las demás materias rentísticas de la competencia nacional; ii) gravar bienes de consumo antes de que entren en circulación dentro de su territorio y iii) prohibir el consumo de bienes producidos fuera de su territorio, ni gravarlos en forma diferente a los producidos en él.
De acuerdo con Palacios (1996, p 10-12): i) los municipios son el resultado de un reconocimiento constituyente, que dota a ésta de autonomía para la gestión de intereses peculiares, de materias propias de la vida local; ii) constituye un verdadero poder, aunque limitado por la organización nacional; iii) el municipio se convierte en una entidad pública de base territorial, con la personalidad jurídica necesaria; iv) el municipio adquiere atributos constitucionalmente, a través de competencias, que le establecen un ámbito de interés distinto de las entidades político – territoriales superiores; v) el municipio adquiere patrimonio propio; vi) se apropia de recursos previamente asignados, o que puede producir a través de sus competencias y vii) adquiere significativas responsabilidad por su gestión. Es importante resaltar que sus competencias no son ilimitadas ni circunstanciales; las mismas se encuentran literalmente previstas y detalladas en el ordenamiento jurídico.

Ley Orgánica del Poder Público Municipal

Conociendo las bases previstas en la Constitución Nacional de la República Bolivariana de Venezuela, el marco general de la tributación municipal se encuentra sustentado en la Ley  Orgánica del Poder Público Municipal, publicada en Gaceta Oficial Nº 39.163, de fecha 22 de Abril 2009, quien genera las directrices generales y de obligatorio cumplimiento para todos los municipios del país.
De acuerdo con el Artículo 205 de la Ley Orgánica del Poder Público Municipal, “el hecho imponible del impuesto sobre actividades económicas es el ejercicio habitual, en la jurisdicción del Municipio, de cualquier actividad lucrativa de carácter independiente, aun cuando dicha actividad se realice sin la previa obtención de licencia, sin menoscabo de las sanciones que por esa razón sean aplicables”, dándose con ello a la potestad tributaria prevista en la Constitución Nacional de la República Bolivariana de Venezuela, previamente señalada.
De igual forma, el mismo artículo establece que “el período impositivo de este impuesto coincidirá con el año civil y los ingresos gravables serán los percibidos en ese año, sin perjuicio de que puedan ser establecidos mecanismos de declaración anticipada sobre la base de los ingresos brutos percibidos en el año anterior al gravado y sin perjuicio de que pueda ser exigido un mínimo tributable consistente en un impuesto fijo, en los casos en que así lo señalen las ordenanzas”. Aquí se hace énfasis a dos elementos importantes, el primero está asociado al principio de anualidad como elemento clave para la determinación del tributo y la identificación del ingreso bruto percibido como base imponible para todos los efectos. El término percibido ha sido definido consistente como la acción de cobrar efectivamente el monto acordado por las actividades de comercio, industria o servicio, realizadas por el contribuyente y no como un evento meramente nominativo.
Como parte del proceso de armonización tributaria, el Artículo 206 clarifica que el  impuesto a las actividades económicas es distinto a los tributos que corresponden al Poder Nacional o Estadal sobre la producción o el consumo específico de un bien, o al ejercicio de una actividad en particular, causándose independientemente de éstos y previendo la incidencia que tendrá en función a todo el sistema, buscando no incrementar injustificadamente la presión tributaria de los contribuyentes.
Indudablemente, la coexistencia de tributos a la renta, deporte, tecnología, para el desestimulo del consumo de drogas y de carácter municipal (entre otras obligaciones), indica  que no se ha dado un verdadero proceso de armonización e incluso de centralización de las cargar tributarias, lo que ha traído como consecuencia una alta presión tributaria teórica.
Para Fermín (2016, p 17), “(…) todos los tributos que integran el sistema tributario –incluyendo los estadales y municipales- deben ser estructurados de manera que cumplan con el postulado de capacidad contributiva, si bien la doctrina hacendística reconoce que, en la mayoría de los sistemas fiscales, por no decir en todos, existen impuestos que por su naturaleza, no son susceptibles de ser estructurados de acuerdo con los imperativos propios de este postulado, o que presentan un menor grado de adecuación a él comparado con otros tributos, los cuales son aceptados en el sistema, a condición de que éste cumpla, como totalidad, con el señalado principio y de que ninguno de los tributos que lo integre se oponga formalmente a él, al punto de desconocerlo y vacilarlo de todo contenido”.
Como ya se ha destacado, para efectos del tributo, la base imponible del impuesto sobre actividades económicas está constituida por los ingresos brutos efectivamente percibidos, entendiéndose por ingresos brutos, todos los proventos o caudales que de manera regular reciba el contribuyente o establecimiento permanente por causa relacionada con las actividades económicas gravadas. Es importante resaltar el hecho de que el objetivo es tributar sobre operaciones recurrentes y no esporádicas, sobre una base que además no mide la verdadera capacidad de contribución, si no el simple ejercicio de una actividad.
Tal como lo señala Fermín (2006, p 16), citando a Romero-Muci, el hecho de que este tributo considere como base imponible los ingresos brutos efectivamente percibidos puede infringir el principio de capacidad contributiva, convirtiéndose incluso en confiscatorio, por el hecho de afectar a empresas en situación de pérdida contable, no afectas por el Impuesto a la Renta, pero si a tributos de esta naturaleza, que en ningún momento miden la posibilidad real de hacer frente a los mismos sin poner en riesgo la continuidad operativa.
De acuerdo con Fermín (2016, p 23), la doctrina ha sido consistente al expresar que “el impuesto denominado Patente de Industria y Comercio (…) no es un impuesto sobre las ventas, ni sobre los ingresos brutos ni sobre el capital. El hecho generador de este impuesto, como la misma denominación de él ya lo sugiere, es el ejercicio de la Industria o del Comercio, entendidos, ésta y aquélla, en su cabal acepción económica (…).”
A todos los efectos, no forman parte de la base imponible i) el Impuesto al Valor Agregado o similar, ni sus reintegros; ii) los subsidios o beneficios fiscales similares obtenidos del Poder Nacional o Estadal; iii) los ajustes meramente contables en el valor de los activos, que sean resultado de la aplicación de las normas de ajuste por inflación previstas en la Ley de Impuesto sobre la Renta o por aplicación de principios contables generalmente aceptados, siempre que no se hayan realizado o materializado como ganancia en el correspondiente ejercicio; iv) el producto de la enajenación de bienes integrantes del activo fijo de las empresas; v) el producto de la enajenación de un fondo de comercio de manera que haga cesar los negocios de su dueño; vi) las cantidades recibidas de empresas de seguro o reaseguro como indemnización por siniestros; y vii) el ingreso bruto atribuido a otros municipios en los cuales se desarrolle el mismo proceso económico del contribuyente, hasta el porcentaje que resulte de la aplicación de los Acuerdos previstos en la Ley, cuando éstos hayan sido celebrados.

Ordenanza Municipal del Municipio Caroní del Estado Bolívar

De acuerdo al Artículo 31 de la Ordenanza de Impuesto sobre las Actividades Económicas de Industria, Comercio, Servicio o de Índole Similar, número 411/2018, de fecha 31 de agosto de 2018, “el hecho imponible del impuesto sobre actividades económicas es el ejercicio habitual, en o desde la jurisdicción de Municipio Caroní, de cualquier actividad lucrativa de carácter independiente, aun cuando dicha actividad se realice sin la previa obtención de Licencia, sin menoscabo de las sanciones que por esa razón sean aplicables”.
En concordancia con la Ley Orgánica del Poder Público Municipal, “el objeto o materia gravada por el impuesto es el ejercicio de la actividad comercial, industrial, servicios o de índole similar de carácter económico, con prescindencia de los bienes o servicios prestado, producidos o comercializados a través de ella; o del cumplimiento o no de los deberes formales previstos en esta ordenanza”, siendo el hecho imponible gravado por el impuesto a las actividades económicas de industria, comercio, servicios o de índole similar, realizados  en o desde la jurisdicción del municipio Caroní, del Estado Bolívar.
Para ello, de acuerdo al Artículo 43 eiusdem, “la base imponible del impuesto sobre actividades económicas está constituida por los ingresos brutos efectivamente percibidos en el período impositivo correspondiente por las actividades económicas (…) ocurridas en esa jurisdicción (…)”, entendiéndose como ingresos brutos, todos los proventos o caudales que de manera regular reciba el contribuyente o establecimiento permanente producto de las actividades económicas gravadas.
El Artículo 45 de la Ordenanza estable que:
Se consideran elementos representativos del movimiento económico y que servirán para establecer la base imponible para la determinación y autoliquidación del tributo a pagar por los contribuyentes, entre otros:
1.             Para los establecimientos comerciales, industriales, de servicios o de índole similar, el monto de sus ingresos brutos o ventas.
2.             Para los establecimientos que realicen operaciones bancarias y/o actividades de financiamiento o de ahorro y préstamo, el monto de sus ingresos brutos resultantes de sus intereses, descuentos, cambios, y comisiones provenientes de la explotación de sus bienes y servicios y cualesquiera otros ingresos, accesorios, accidentales o extraordinarios provenientes de sus actividades directas o indirectas.
3.             Para los establecimientos que operen en Seguros y/o Capitalización del monto de los ingresos brutos resultantes de las primas recaudadas en jurisdicción del Municipio Caroní deducidas las cancelaciones, restituciones, rescates y reaseguros cedidos, así mismo se consideran ingresos brutos lo obtenidos por descuentos, comisiones o intereses provenientes de operaciones financieras y del producto de la explotación de sus bienes y servicios.
4.             En el caso de agencias de publicidad, administradoras y corredoras de bienes inmuebles, corredores de seguro, agencias de viajes y demás contribuyentes que perciban comisiones o demás remuneraciones similares, se entenderá como ingreso bruto sólo el monto de los honorarios, comisiones o demás remuneraciones similares que sean percibidas.
5.             Para las empresas constructoras y prestadoras de servicios el monto del contrato o el valor de la obras contratada, incluyendo el precio de los materiales.
6.             Para los establecimientos que exploten Casinos y Salas de Bingo el monto de los ingresos brutos no destinados a la premiación del total jugado.
7.             Para los contribuyentes que se dediquen al expendio de combustible, por el ejercicio de esta actividad, el ingreso bruto, estará representado por la utilidad bruta en ventas obtenidas por esos bienes, es decir, la diferencia entre el previo de venta y el de compra. Por cualquier otra actividad deberán pagar de acuerdo a la correspondiente alícuota o al mínimo tributable, por la totalidad de los ingresos brutos obtenidos.
8.             Para los contribuyentes que se dediquen a la actividad de importadoras, distribuidoras y vendedoras de vehículos nuevos, el ingreso bruto estará determinado por el margen de comercialización correspondiente.
9.             En la prestación del servicio de energía eléctrica, los ingresos se atribuirán a la jurisdicción donde ocurra el consumo.
10.         En el caso de actividades de transporte entre varios municipios, el ingreso se entiende percibido en el lugar donde el servicio sea contratado, siempre que lo sea a través de un establecimiento permanente ubicado en la jurisdicción correspondiente.
Por otro lado, para efectos de la ordenanza no forman parte  de la base imponible: i) el Impuesto al Valor Agregado o similar, ni sus reintegros cuando sean procedentes en virtud de la ley; ii) los subsidios o beneficios fiscales similares obtenidos del Poder Nacional o Estadal; iii) los ajustes meramente contables en el valor de los activos, que sean resultado de la aplicación de las normas de ajuste por inflación previstas en la Ley de Impuesto sobre la Renta o por su aplicación de principios contables generalmente aceptados, siempre que no se hayan realizado o materializado como ganancias en el correspondiente ejercicio; iv) el producto de la enajenación de bienes integrantes del activo fijo de la empresa; v) el producto de la enajenación de un fondo de comercio de manera que haga cesar los negocios de su dueño; vi) las cantidades recibidas de empresas de seguro o reaseguro como indemnización por siniestros; y vii) el ingreso bruto atribuido a otros municipios en los cuales se desarrolle el mismo proceso económico del contribuyente, hasta el porcentaje que resulte de la aplicación de los Acuerdos previstos en esta Ley, cuando éstos hayan sido celebrados. De acuerdo al Artículo 51 eiusdem, “el período impositivo del Impuesto Sobre Actividades Económicas, de Industria, Comercio, Servicios o de Índole Similar será mensual y estará comprendido desde el primer día del inicio del Mes al último día del Mes”, colindando con lo previsto en la Ley Orgánica del Poder Público Municipal.

Gravabilidad de diferenciales cambiarios

La Sentencia del Tribunal Superior Cuarto de lo Contencioso Tributario de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, de fecha 23 de junio de 2011, Mediante Asunto Nº AF44-U-2003-000118 Sentencia Nº 060/2011, archivada en Expediente No. 2147, propone un interesante ejemplo de la posición del sujeto activo de la obligación tributaria municipal y de los tribunales venezolanos. De acuerdo al documento previamente señalado, en fecha 11 de junio de 2003, el Tribunal Superior Primero de lo Contencioso Tributario del Área Metropolitana de Caracas, actuando como Distribuidor, remitió al órgano previamente señalado el recurso contencioso tributario interpuesto por el ciudadano G.D.L.R.S., profesional de derecho inscrito en el Instituto de Previsión Social del Abogado (I.P.S.A.) bajo la matrícula Nº 22.494, actuando con el carácter de Representante Judicial de la sociedad financiera BANCO NACIONAL DE CRÉDITO, C.A., (BNC), (antes BANCO TEQUENDAMA, C.A.); contra la Resolución Culminatoria del Sumario Administrativo Nº RL/2003-03-043, fechada 17 de marzo de 2003, notificada a la recurrente en fecha 28 de abril de ese mismo año, emanada de la Dirección de Hacienda Pública del Municipio V.d.E.C., contentiva del reparo formulado a la contribuyente por la suma de bolívares tres millones novecientos setenta y siete mil doscientos veintinueve sin céntimos (Bs. 3.977.229,00), equivalentes actualmente según reconversión monetaria a la cantidad de bolívares fuertes tres mil novecientos setenta y siete con veintitrés céntimos (BsF. 3.977,23) y multa por la suma de bolívares dos millones novecientos ochenta y dos mil novecientos veintiuno con setenta y cinco céntimos (Bs. 2.982.921,75) equivalentes actualmente según reconversión monetaria a la cantidad de bolívares fuertes dos mil novecientos ochenta y dos con noventa y dos céntimos (BsF. 2.982,92) por presuntas diferencias entre el monto del otrora Impuesto sobre Patente de Industria y Comercio (IPIC), hoy Impuesto a las Actividades Económicas (IAE), causado y no liquidado, durante el período comprendido entre el 2 de noviembre de 1999 y el 30 de abril de 2002. Dentro del presente caso se desprende de la lectura, de que en fecha 28 de abril de 2003, la recurrente fue notificada del contenido de la Resolución Culminatoria del Sumario Administrativo, declarándose inconforme con la situación planteada.
La parte recurrente alegó que el acto administrativo objeto de impugnación se encuentra viciado en su objeto y en su causa, por cuanto invade la esfera de competencias del Poder Nacional, al pretender gravar el diferencial cambiario originado por el ajuste mensual sobre los activos de la recurrente, expresados en moneda extranjera pretendiendo gravar con el Impuesto de Patente de Industria y Comercio (Actualmente Impuesto sobre las Actividades Económicas, de Industria, Comercio, Servicios o de Índole Similar) una materia reservada a la competencia nacional, y no municipal, tal y como es el caso de las rentas y frutos civiles, conceptos estos a los que corresponden los ingresos obtenidos por intereses, diferencial cambiario, dividendos, arrendamientos, entre otros, ello en virtud de la prohibición contenida en el artículo 183, numeral 1, de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela.
Precisa además que los Municipios no tienen idoneidad para crear ni recaudar impuestos sobre la renta; por lo cual, a su juicio, al ente recurrido pretender crear o gravar un impuesto cuyo hecho imponible es la renta, se materializaría el vicio de usurpación de funciones, indicando que la percepción de intereses, dividendos, diferencial cambiario, y el producto de arrendamientos, entre otras rentas, es ajena al hecho generador del Impuesto sobre Patente de Industria y Comercio (IPIC) (Actualmente Impuesto sobre las Actividades Económicas, de Industria, Comercio, Servicios o de Índole Similar); al tratarse, a su entender, de ingresos cuyo origen no se relaciona con o en el ejercicio de una actividad de comercio industrial y, por tanto, su naturaleza constituye frutos civiles, es decir tales manifestaciones de riqueza no son susceptibles de ser consideradas como hechos generadores del referido impuesto.
En función a dichos argumentos, el Tribunal paso a dilucidar si la Dirección de Hacienda Pública del Municipio V.d.E.C. detenta potestad para gravar a la sociedad financiera Banco Nacional de Crédito, C.A. (BNC), con el otrora Impuesto Sobre Patente Industria y Comercio (IPIC) (Actualmente Impuesto sobre las Actividades Económicas, de Industria, Comercio, Servicios o de Índole Similar), por presuntas contradicciones entre el monto de dicho impuesto causado y no liquidado, durante el período comprendido entre el 2 de noviembre de 1999 y el 30 de abril de 2002, derivado de cantidades dinerarias obtenidas como consecuencia del diferencial cambiario o sí, por el contrario, se atribuyó funciones reservadas al Poder Nacional, en materia de rentas y frutos civiles.
Para ello, trajo a colación aspectos tan elementales como el hecho generador (hecho imponible) del Impuesto sobre Patente de Industria y Comercio (IPIC) (Actualmente Impuesto sobre las Actividades Económicas, de Industria, Comercio, Servicios o de Índole Similar), el cual consiste en el ejercicio de la industria o el comercio en, o desde un determinado Municipio; en efecto, la Cúspide de la Jurisdicción Contencioso Administrativa ha sido del criterio que este impuesto no grava las ventas, ni los ingresos brutos, ni el capital, sino el ejercicio de actividades comerciales o industriales con fines lucrativos. Siendo así, , se colocan los ingresos brutos obtenidos por la contribuyente durante el período fiscal correspondiente, como elemento cuantitativo de la examinada imposición municipal; siendo que la conjugación de esos elementos pone de manifiesto el carácter real y objetivo de la exacción, entendiéndose por tales que el tributo recae sobre el ejercicio de la actividad lucrativa y no sobre las condiciones personales de los contribuyentes, ni sobre los bienes fabricados o comercializados en o desde un territorio local.
Luego de las deliberaciones respectivas, el Tribunal estimó necesario reiterar que la base de cálculo del impuesto sobre patente de industria y comercio (Actualmente Impuesto sobre las Actividades Económicas, de Industria, Comercio, Servicios o de Índole Similar) está conformada por todos los provechos obtenidos por el ejercicio habitual y en territorio del municipio de que se trate, de actividades industriales o comerciales, aclarando que el carácter habitual de la actividad que desarrolla el contribuyente en el municipio de que se trate, ostenta un carácter predominante a los efectos del impuesto objeto de análisis, ya que los proventos que puedan generar determinadas actividades aisladas o casuísticas, no podrán ser gravadas por el referido tributo por no estar conectadas con el giro comercial, industrial o de servicios para el que se encuentra autorizado un contribuyente en un determinado ente local, en relación directa con el clasificador de actividades que contienen las Ordenanzas reguladoras del tributo.
Como complemento, el Tribunal trajo a colación el criterio sostenido por la Sala Político Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia de fecha 26 de mayo de 2005, número 03385 (caso: Banco Industrial de Venezuela), respecto a la gravabilidad de la utilidad cambiaria generada por el vencimiento de una obligación contratada en moneda extranjera a los efectos del tributo municipal:
De allí, juzga este Alto Tribunal, tal como acertadamente lo indicó el a quo, que la emisión y colocación de los bonos de deuda pública que hiciera el contribuyente a través del Banco Central de Venezuela, ostenta el carácter de préstamo efectuado por la entidad bancaria a la República, cuyos rendimientos si bien comportan beneficios para la entidad bancaria, constituyen propiamente una devolución del capital otorgado en préstamo, registrado como un egreso en la contabilidad de la contribuyente. Ahora bien, éstas cantidades dadas en préstamo a la República fueron registradas en divisa extranjera bajo el tipo de cambio que estaba vigente para el momento en que fueron realizadas las colocaciones en bonos (Bs. 4,30 por Dólar); sin embargo, al ser redimidos los bonos de deuda pública adquiridos por la contribuyente, la paridad cambiaria había variado, situándose la divisa norteamericana a los tipos de cambio de Bs. 37,85 y 38,15, por Dólar para dichas fechas (06 y 09 de septiembre de 1989), originándose en consecuencia, una diferencia cambiaria para las fechas de rescate.
Tal utilidad cambiaria es objetada por la representación municipal, toda vez que en su opinión “Cuando al accionante se le reintegra lo equivalente a los bonos, se hace en moneda de curso legal y no en dólares americanos como debía ser, (...). En este caso la operación debió ser por la misma cantidad en dólares y no en bolívares, y de esto obtuvo ganancia; y no fue en intereses, ya que fue como una conversión de dólares americanos de EEUU. A (sic) bolívares, obteniendo una diferencia que se tiene como un incremento en ganancia.”. Al respecto, debe esta Sala destacar que como toda obligación, el pago por parte de la República de las cantidades expresadas en los bonos de la deuda pública nacional en poder de la contribuyente, debía realizarse en los mismos términos en que fuera contratada, vale decir, en dólares americanos; sin embargo, por efecto de las restricciones o limitaciones a la libre convertibilidad de la moneda (control de cambios) impuestas por el propio Estado venezolano para la época, dicho compromiso debía atenderse en bolívares y a la tasa de cambio que hubiese sido fijada por el Banco Central de Venezuela para la fecha.
Derivado de lo anterior, encuentra esta Sala que en esta diferencia en cambio que se produjo al convertir el valor de los bonos a moneda de curso legal, en nada intervino la voluntad de la contribuyente, sino que se produjo como resultado de las propias políticas monetarias y financieras asumidas por el Estado venezolano; motivo por el cual, aun cuando eventualmente se materializó un ingreso para la contribuyente, el mismo sólo puede reputarse a título de devolución de la cantidad dada en préstamo a la República mediante la colocación de los precitados bonos de la deuda pública nacional, siendo improcedente en consecuencia, incluir la cantidad de Bs. 5.149.433.500,00 dentro de la declaración jurada de ingresos brutos del Banco Industrial de Venezuela, C.A., correspondiente al ejercicio fiscal del año 1989. Ello así, resultaba improcedente el reparo formulado a la contribuyente por tal concepto. Así se declara.
A modo de conclusión, el Tribunal ratifica que las ganancias obtenidas por la contribuyente, en el caso bajo análisis, tienen un carácter eventual al no ser el producto de la actividad que representa su giro industrial o comercial en el Municipio, haciendo énfasis en el hecho de que dichos diferenciales obtenidos por operaciones de tipo cambiario no pueden ser catalogados como ingresos generados por una actividad industrial ni comercial, en virtud de no ser el resultado de la transformación de un bien en otro o de la intermediación entre el productor y comerciante o entre comerciantes y consumidores, ni la prestación de un servicio.

Conclusiones

Producto de la investigación llevada a cabo, de seguido se plantean las principales conclusiones con respecto a la problemática planteada:
1.             Los municipios tienen potestades tributarias claramente identificadas en la Constitución Nacional de la República Bolivariana de Venezuela.
2.             El Impuesto sobre Actividades de Industria, Comercio, Servicios o de Índole Similar es el principal tributo que recae en favor de los municipios.
3.             La Ley Orgánica del Poder Público Municipal establece que el Impuesto sobre Actividades de Industria, Comercio, Servicios o de Índole Similar grava la realización de operaciones de forma habitual en una jurisdicción, a través de una sede fija o establecimiento permanente.
4.             El Impuesto sobre Actividades de Industria, Comercio, Servicios o de Índole Similar no grava los ingresos, grava la realización de las operaciones reguladas por la normativa.
5.             Para efectos de la determinación tributaria, la base imponible está compuesta por los ingresos brutos percibidos del contribuyente, producto de operaciones habituales de comercio, servicios o de índole similar.
6.             Cierta parte de la doctrina considera que el Impuesto sobre Actividades de Industria, Comercio, Servicios o de Índole Similar  no atiende la capacidad contributiva de los contribuyentes, dado que genera el tributo independientemente de que la Compañía haya generado pérdida fiscal durante el ejercicio. Siendo así, se entiende que existe una presunción de renta, sin considerar que dicha suposición sea correcta.
7.             En casos en los cuales se tributa a entidades con pérdidas, pudiese considerarse un impuesto confiscatorio.
8.             La Alcaldía del Municipio Caroní regula el tema del Impuesto sobre Actividades de Industria, Comercio, Servicios o de Índole Similar en los mismos términos de Ley Orgánica del Poder Público Municipal de forma sustancial. Algunas de las excepciones se centran en el período de imposición, más no en la metodología de cálculo del tributo.
9.             El reconocimiento contable por concepto de diferenciales en cambio no deben entenderse como actividades de industria, comercio, servicios o de índole similar. Siendo así, no forman parte de la potestad tributaria municipal y no deberán ser gravados por los tributos regulados por los Municipios.
10.         Sentencias de la República han remarcado el hecho de que los diferenciales cambiarios no deben ser gravados por los municipios. Siendo así, gravar lo registrado en la cuenta contable de diferenciales en cambio, o en su defecto, la porción percibida asociada al mismo tenor, no deberá ser sujeta a imposición.

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[1] Licenciado en ciencias fiscales, mención rentas, Escuela Nacional de Administración y Hacienda Pública (ENAHP); maestría en ciencias gerencias, mención finanzas, Universidad Nororiental Privada Gran Mariscal de Ayacucho (UGMA); MBA, Formato Educativo y Universidad de Cádiz; diplomado en educación orientada al desarrollo de competencias, Universidad Católica Andrés Bello (UCAB); programa de estudios avanzados en gerencia de la tecnología y sistemas de información, UCAB; cursando doctorado en educación, UCAB. Profesor de la Universidad Católica Andrés Bello - Guayana. Socio de García Gómez Services & Asociados, SC, firma miembro de IPG.